Сотрудник (отец) хочет оформить отпуск по уходу за ребенком на себя (без получения пособия). С 2024 года в отпуске по уходу за ребенком находится его супруга, которая получает пособие. Сотрудник хочет оформить отпуск по уходу за ребенком на 1-2 месяца, а потом вернуться на работу.

Могут ли оба супруга находиться в отпуске по уходу за ребенком одновременно (ребенок один)? За сколько дней он должен написать заявление на отпуск по уходу за ребенком? Нужно ли подтверждение от супруги, что она вышла на работу? Может ли его работодатель отказать ему в отпуске по уходу за ребенком?

В соответствии с частью первой ст. 256 ТК РФ по заявлению женщины ей предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет. Вместе с тем такой отпуск может быть использован полностью или по частям также отцом ребенка, бабушкой, дедом, другим родственником или опекуном, фактически осуществляющим уход за ребенком (часть вторая ст. 256 ТК РФ).

Отец ребенка вправе оформить отпуск по уходу за ребенком при условии, что мать ребенка не находится в таком отпуске. Судебная практика подчеркивает, что право одного из родителей на предоставление ему отпуска по уходу за ребенком зависит от неиспользования этого отпуска другим родителем (смотрите, например, решение Арбитражного суда г. Москвы от 12 июля 2021 г. по делу N А40-340974/2019, постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 15.03.2016 N Ф04-467/16 по делу N А70-10092/2015, апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Тыва от 16.09.2014, апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 28.05.2012 N 11-7984, определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 30.03.2012 N 33-9247).

Вместе с тем специалисты Роструда не видят нарушения в предоставлении отпуска по уходу за ребенком без обращения за пособием по уходу за ребенком другому родителю в то время, как отпуск по уходу за тем же ребенком с выплатой пособия был предоставлен уже другому родителю (смотрите, например, ответ 1, ответ 2, ответ 3, ответ 4, ответ 5 с портала Роструда "Онлайнинспекция.РФ"). Не видят в этом нарушений и специалисты СФР (смотрите также письмо Отделения Фонда пенсионного и социального страхования РФ по г. Москве и Московской области от 02.05.2024 N 08-12/70192л).

Однако такая точка зрения противоречит позиции Конституционного Суда РФ, который в постановлении от 06.02.2009 N 3-П указал, что одновременное предоставление отпуска по уходу за ребенком нескольким членам семьи исключается.

Когда мать ребенка работает и имеется документ с места ее работы о том, что она не использует отпуск по уходу за ребенком, этого достаточно, чтобы на такой отпуск мог претендовать отец. Подтверждать фактическое осуществление ухода за ребенком дополнительными документами от отца в такой ситуации не требуется, отказ в отпуске по причине отсутствия таких документов неправомерен (определения Шестого КСОЮ от 26.05.2022 N 8Г-8319/2022, Седьмого КСОЮ от 18.06.2020 N 8Г-5088/2020, Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики от 27.06.2018 N 33-933/2018).

Таким образом, отец ребенка вправе оформить отпуск по уходу за ребенком при условии, что мать ребенка не находится в таком отпуске. Судебная практика подчеркивает, что право одного из родителей на предоставление ему отпуска по уходу за ребенком зависит от неиспользования этого отпуска другим родителем (смотрите, например, постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 15.03.2016 N Ф04-467/16 N А70-10092/2015, определение делам Верховного Суда Республики Тыва от 16.09.2014, определение Московского городского суда от 28.05.2012 N 11-7984).

Соответственно, отпуск по уходу за ребенком может быть предоставлен отцу при условии, что мать прервет свой отпуск и с ее места работы будет предоставлен подтверждающий это документ. После того как через определенный период отец прервет отпуск по уходу за ребенком и выйдет на работу, мать снова может уйти в такой отпуск.

Ответ подготовил: Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ Панова Наталья