Может ли ООО, являющееся единственным акционером АО, быть поручителем за АО при оформлении банковской гарантии по договору поставки?

По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (п. 1 ст. 361 ГК РФ).

Законодательство не предусматривает каких-либо общих ограничений в отношении круга лиц, которые вправе принимать на себя поручительство. В связи с этим в качестве поручителей могут выступать как организации, так и физические лица (в том числе не обладающие статусом индивидуального предпринимателя) - последние с учетом общих положений о дееспособности (ст. 21, 26-30 ГК РФ). Таким образом, ООО может выступать поручителем за АО (принципала) по обязательствам последнего.

В рассматриваемой ситуации возникает вопрос о необходимости одобрения данной сделки как сделки с заинтересованностью.

В соответствии с п. 1 ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО) сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, признается сделка, в совершении которой имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества или лица, являющегося контролирующим лицом общества, либо лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания.

Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) подконтрольные им лица (подконтрольные организации):

- являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

- являются контролирующим лицом юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

- занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

В данном случае ООО является контролирующим лицом выгодоприобретателя по договору поручительства (АО). Соответственно, данная сделка является для ООО сделкой с заинтересованностью.

Как следует из пояснений, в ООО действуют два единоличных исполнительных органа, эти же лица являются участниками данного ООО и один из них является единоличным исполнительным органом АО. Соответственно, единоличный исполнительный орган ООО, являющийся единоличным исполнительным органом АО, будет являться заинтересованным лицом, поскольку занимает должность в органах управления юридического лица, являющегося выгодоприобретателем в сделке.

Согласно п. 7 ст. 45 Закона об ООО положения о сделках с заинтересованностью не применяются в том числе к обществам, состоящим из одного участника, который одновременно является единственным лицом, обладающим полномочиями единоличного исполнительного органа общества, а также к сделкам, в совершении которых имеется заинтересованность всех участников общества.

Отметим, что заместитель генерального директора не относится к лицам, которые в соответствии с законом могут быть признаны заинтересованными, поскольку заместитель генерального директора общества не имеет статуса органа управления этого общества (смотрите, например: решение Арбитражного суда Республики Коми от 26 августа 2020 г. по делу N А29-16625/2019; решение Арбитражного суда г.Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 17 января 2013 г. по делу N А56-53647/2012).

На основании изложенного полагаем, что заключение договора поручительства является для ООО сделкой с заинтересованностью, которая должна быть одобрена незаинтересованным участником, которым в данном случае будет являться лицо (участник ООО), занимающее должность заместителя директора в АО.

Ответ подготовил: Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ кандидат юридических наук Гентовт Ольга